La presente obra analiza el Derecho de la insolvencia desde una perspectiva comparada y funcional, con particular énfasis en los objetivos y fundamentos del Derecho de la insolvencia, las principales estrategias regulatorias utilizadas para conseguir estos objetivos, y el impacto que puede suponer una normativa de insolvencia en variables esenciales para la promoción del crecimiento económico tales como el emprendimiento, la innovación y el acceso al crédito. Este objetivo se consigue a través de un análisis integrado y funcional de las principales instituciones del Derecho de la insolvencia, enriquecido con ejemplos y experiencias de más de 50 jurisdicciones a nivel mundial, incluyendo algunos de los principales centros internacionales de restructuraciones, tales como Estados Unidos, Reino Unido y Singapur, numerosas jurisdicciones de Europa, Asia y América Latina, y varios países de África, Oriente Medio y Oceanía. Este libro constituye, por tanto, una obra imprescindible para estudiantes y profesionales interesados en iniciarse en el mundo del Derecho de la insolvencia, y poder hacerlo desde una metodología que les permita comprender el diseño y las instituciones del Derecho de la insolvencia en cualquier jurisdicción. Asimismo, la presente obra también ha sido elaborada para que profesionales, académicos, reguladores y jueces dedicados al Derecho de la insolvencia puedan examinar el modo en que distintos países han dado respuesta a problemas similares, los principales factores económicos e institucionales que pueden afectar a la deseabilidad de estas respuestas y las mejores alternativas para diseñar un sistema de insolvencia eficiente y atractivo que permita promover el crecimiento económico y la mejora del bienestar colectivo.
Introducción
CAPÍTULO 1. Objetivos y fundamentos del Derecho concursal
1.1. El impacto del Derecho concursal en la promoción del crecimiento económico y la mejora del bienestar colectivo
1.2. El análisis ex ante y ex post del Derecho concursal
1.3. Las funciones tradicionalmente asignadas al Derecho concursal
1.4. Las funciones de un Derecho concursal eficiente
1.5. Conclusión
CAPÍTULO 2. El inicio de los procedimientos de insolvencia
2.1. Introducción
2.2. Tipología de procedimientos concursales.
2.3. El momento temporal y las condiciones financieras exigidas para la apertura del procedimiento de insolvencia
2.4. Los sujetos sometidos a procedimientos concursales
2.5. La solicitud de concurso de acreedores
2.6. Conclusión
CAPÍTULO 3. La administración del procedimiento de insolvencia: ¿deudor en posesión o administrador concursal?
3.1. Introducción
3.2. La elección entre un modelo de deudor en posesión o un sistema de nombramiento obligatorio de administrador concursal
3.3. El sistema de deudor en posesión
3.4. El sistema de administrador concursal
3.5. Los deberes y la responsabilidad de los administradores concursales
3.6. Conclusiones
CAPÍTULO 4. El reconocimiento y la clasificación de los créditos en los procedimientos concursales
4.1. Introducción
4.2. El reconocimiento y la verificación de créditos
4.3. Tipología de créditos en el concurso: créditos concursales y créditos contra la masa
4.4. Los créditos concursales con garantía real
4.5. Los créditos concursales sin garantía real
4.6. Conclusiones
CAPÍTULO 5. La paralización de ejecuciones y el reconocimiento y valoración de activos en los procedimientos concursales
5.1. La paralización de ejecuciones en el concurso
5.4. Problemas de valoración de una empresa bajo un proceso concursal
5.5. Conclusiones
CAPÍTULO 6. Financiación del proceso concursal y régimen jurídico de los créditos contra la masa
6.1. Introducción
6.2. Los gastos del procedimiento de insolvencia
6.3. Financiación postconcursal
6.4. El cuestionado fundamento de los créditos anteriores a la declaración de concurso clasificados como deuda de la masa
6.5. Potenciales conflictos en el pago de los créditos contra la masa
6.6. Conclusiones
CAPÍTULO 7. El tratamiento concursal de los contratos pendientes de cumplimiento
7.1. Introducción
7.2. El concepto de «contrato en curso de ejecución»
7.3. El otorgamiento de facultades al concurso para decidir la suerte del «contrato en curso de ejecución»
7.4. Sobre la asunción o mantenimiento del contrato
7.5. Sobre la repudiación o resolución del contrato
7.6. Conclusiones
CAPÍTULO 8. Los deberes y la responsabilidad de los administradores en situaciones de insolvencia
8.1. Introducción
8.2. Estrategias legales para la protección de acreedores en la zona de insolvencia
8.3. Los deberes de los administradores en la zona de insolvencia
8.4. La responsabilidad de los administradores en los procedimientos concursales
8.5. Conclusiones
CAPÍTULO 9. Las acciones rescisorias concursales
9.1. Introducción
9.2. Una aproximación a la función económica de las acciones rescisorias concursales
9.3. Costes potencialmente generados por las acciones rescisorias concursales
9.4. Tipos de acciones rescisorias concursales
9.5. El desafío de justificar la rescisión de transacciones perfectamente válidas
9.6. Limitando los efectos perjudiciales del diseño y utilización de las acciones rescisorias concursales
9.7. Conclusiones
CAPÍTULO 10. La solución de los procedimientos de insolvencia: ¿reorganización o liquidación?
10.1. Introducción
10.2. Las posibles soluciones de un procedimiento de insolvencia
10.3. La incomprensible preferencia del convenio sobre la liquidación
10.4. Mecanismos para garantizar la solución eficiente del concurso
10.5. Conclusiones
CAPÍTULO 11. Mecanismos alternativos de reorganización de empresas: acuerdos extrajudiciales y procedimientos híbridos
11.1. Reorganización formal e informal de empresas en dificultades financieras o insolvencia
11.2. Ventajas y desafíos de los acuerdos extrajudiciales
11.3. ¿Solución contractual de la insolvencia o proceso formal de reorganización?
11.4. La implementación de los acuerdos extrajudiciales
11.5. Entre las soluciones contractuales y los procedimientos concursales ordinarios: los procedimientos híbridos
11.6. Hacia una mejora del sistema para facilitar negociaciones voluntarias y los acuerdos extrajudiciales
11.7. Conclusiones
CAPÍTULO 12. La insolvencia de los grupos de empresas
12.1. Una aproximación al fenómeno de los grupos de empresas
12.2. Tratamiento de los grupos de sociedades en situaciones de insolvencia
12.3. Conclusiones
CAPÍTULO 13. La insolvencia transfronteriza
13.1. Introducción
13.2. Modelos regulatorios para solventar los problemas derivados de la insolvencia transfronteriza
13.4. Efectos de la declaración de concurso
13.5. La insolvencia transfronteriza en los grupos de sociedades
13.6. Desafíos regulatorios de la insolvencia transfronteriza
13.7. Conclusiones
CAPÍTULO 14. La insolvencia de las microempresas
14.1. Introducción
14.2. Concepto y características de las microempresas
14.3. Los problemas de las microempresas en situaciones de insolvencia
14.4. La insuficiencia y debilidades de los sistemas de insolvencia tradicionales para ofrecer una solución eficiente a las microempresas
14.5. Iniciativas para mejorar los sistemas de insolvencia para microempresas
14.6. Bases para el diseño un régimen de insolvencia atractivo para microempresas
14.7. Conclusión
CAPÍTULO 15. Procedimientos concursales de personas físicas
15.1. Introducción
15.2. La delimitación del presupuesto subjetivo de los procedimientos concursales especiales
15.3. El presupuesto objetivo de los procedimientos aplicables a la persona física
15.4. La extinción de las obligaciones al término del procedimiento
15.5. Reflexiones a partir de los posibles comportamientos oportunistas frente a la respuesta concursal especial
15.6. Conclusiones
CAPÍTULO 16. La infraestructura del sistema concursal
16.1. Introducción
16.2. La autoridad judicial o administrativa encargada de la tramitación del procedimiento de insolvencia
16.3. Profesionales de la insolvencia
16.4. Las agencias reguladoras de la insolvencia
16.5. Otros actores del ecosistema concursal
16.6. Conclusiones
CAPÍTULO 17. El impacto de las nuevas tecnologías en el Derecho concursal
17.1. Introducción
17.2. El impacto de blockchain en el Derecho concursal
17.3. Inteligencia artificial y Derecho de la insolvencia
17.4. Plataformas electrónicas y Derecho concursal
17.5. Conclusiones
Directores:
Aurelio Gurrea Martínez
Profesor de Derecho de sociedades, regulación financiera y Derecho concursal. Singapore Management University. Director de la Iniciativa Global de Reestructuraciones de Singapur y del Instituto Iberoamericano de Derecho y Finanzas.
Adolfo Rouillon
Experto internacional en derecho de la insolvencia. Abogado y Doctor en Derecho.
Autores:
Aurelio Gurrea Martínez
Profesor de Derecho de sociedades, regulación financiera y Derecho concursal en la Singapore Management University, donde también dirige la Iniciativa Global de Reestructuraciones de Singapur. Asimismo, es fundador y director del lnstituto Iberoamericano de Derecho y Finanzas y miembro del comité de dirección académica de INSOL International. Es abogado, economista y auditor de cuentas. Doctor en Derecho. Master en Derecho y Finanzas por la Universidad de Oxford y Master en Derecho y Estudios Legales Internacionales por la Universidad de Stanford. Ha recibido diversos premios y condecoraciones, incluyendo la Cruz de la Orden de San Raimundo de Peñafort otorgada por el Ministerio de Justicia del Gobierno de España, el Premio «Rising Star in Corporate Governance» otorgado por la Universidad de Columbia de Nueva York y el Premio «40 under 40» concedido por el American Bankruptcy Institute. Ha sido el redactor de la Guía para el tratamiento de la insolvencia de micro y pequeñas empresas en Asia publicada por el International Insolvency Institute y el Asian Business Law Institute. Asimismo, es miembro del Grupo de Expertos que asesora al Ministerio de Justicia de Singapur en materias relacionadas con los trabajos de insolvencia realizados por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL). Ha sido profesor, investigador o ponente en varias instituciones de Estados Unidos, Reino Unido, Europa y Asia, incluyendo la Universidad de Harvard, la Universidad de Columbia, la Universidad de Cambridge, la Universidad de Chicago y la Universidad de Yale. Asimismo, ha sido invitado a presentar su trabajo académico en diversos reguladores y organismos internacionales tales como el Banco Mundial, el Fondo Monetario Internacional, IOSCO, la OECD, la Autoridad Monetaria de Singapur, el Departamento del Tesoro de Australia y la Securities and Exchange Commission de Estados Unidos.
Adolfo Rouillon
Es experto internacional en derecho de la insolvencia. Abogado (UNR, Argentina) y Doctor en Derecho (UCA), fue juez civil y comercial durante 25 años en Rosario (Argentina). Co-presidió uno de los grupos de trabajo que desarrollaron los Principios del Banco Mundial para Sistemas Eficientes de Insolvencia, documento que hoy integra los estándares internacionales de esta materia. Integró los grupos de expertos de UNCITRAL sobre garantías reales, derecho de la insolvencia y cooperación en concursos transfronterizos. Fue Senior Counsel (Insolvency and Creditor Rights) de la Vicepresidencia Legal del Banco Mundial en Washington DC. Ha evaluado y prestado asistencia técnico-legal para reformas de la legislación concursal en unos 40 países (Albania, Argentina, Bielorrusia, Bolivia, Bosnia Herzegovina, Bulgaria, Brasil, Burkina Faso, Chile, China, Colombia, Costa Rica, República Dominicana, Ecuador, Egipto, El Salvador, Guatemala, Haití, Honduras, Jamaica, Kazajstán, Kirguistán, Letonia, Lituania, Mauricio, México, Montenegro, Nicaragua, Paraguay, Polonia, República Srpska, Rumania, Rusia, Arabia Saudita, Sri Lanka, Tayikistán, Tanzania, Tailandia, Uganda, Ucrania y Uruguay). En la Argentina fue co-redactor de los proyectos de Ley de Insolvencia Transfronteriza de 2002 y 2018. Es Profesor Titular Ordinario (retirado) de Concursos en la Universidad Nacional de Rosario. Participó y presentó ponencias sobre temas concursales en congresos internacionales en 45 países. Es autor de siete libros, de capítulos en 25 libros de autoría colectiva y 150 artículos publicados sobre concursos y derecho mercantil. Es director de la obra Código de Comercio Argentino Comentado (8 volúmenes). Es miembro de la Academia Nacional Argentina de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires; y de American College of Bankruptcy; INSOL International; International Insolvency Institute; Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal; Instituto Iberoamericano de Derecho y Finanzas; International Exchange of Experience on Insolvency; y Associazione Osservatorio Internazionale sul Debito.
Natalia Almeida Oleas
Trabajó como abogada asociada en la firma ecuatoriana Pérez, Bustamante & Ponce por más de diez años, concentrando su práctica en derecho financiero. En dicha calidad asistía principalmente a entidades bancarias y de seguros en transacciones cross-border, analizando el régimen de insolvencia de entidades locales para el diseño de estructuras de crédito y productos de seguro. También ha participado en propuestas de modificación al régimen de insolvencia ecuatoriano. Actualmente se desempeña como abogada de un banco multilateral de desarrollo. Natalia es abogada por la Pontificia Universidad Católica del Ecuador (2009), cuenta con una Maestría en Derecho y Finanzas por la Universidad de Oxford (2014) y es candidata a una Maestría en Derecho (LLM) por la Universidad de Georgetown (2022).
Luis Manuel C. Méjan
Doctor en Derecho por la UNAM. Profesor Normalista, Maestría en Educación Cívica y Social y Licenciatura en Derecho. Investigador del Sistema Nacional de Investigadores, miembro de la Comisión de Asesores Externos de la Secretaría de Relaciones Exteriores representa a México en UNCITRAL, Grupos I y V (Mypimes e Insolvencia); en proyecto Digital Assets and Private Law de UNIDROIT y en la Task force del Banco Mundial. Académico en el ITAM, y profesor en la Universidad Panamericana, Consultor en materias Concursal, Sistema Financiero y Corporativo. Ha fungido como experto en procedimientos de insolvencia en tribunales de los EUA y de Arbitraje. Director de Asesoría Jurídica a la Dirección General de Banco Nacional de México S.A. prosecretario del Banco y del Grupo Financiero. Presidió el Comité Jurídico de la Asociación de Banqueros de México. Primer Director General del Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, con cuyo carácter presidió la International Association of Insolvency Regulators. Miembro de múltiples asociaciones profesionales internacionales. Conferenciante en Universidades y Congresos en múltiples países. Autor de 18 libros y múltiples artículos en revistas especializadas y capítulos en obras colectivas de México y el extranjero sobre todo sobre Derecho Concursal.
Juan Luis Goldenberg Serrano
Doctor en Derecho por la Universidad de Salamanca. Licenciado en Derecho y Profesor Asociado de los Departamentos de Derecho Privado y de Derecho Económico, Comercial y Tributario de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile. Vicepresidente Ejecutivo y Presidente del Capítulo Chileno del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal. Árbitro concursal de la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento (Chile). Es socio del estudio Alcalde Goldenberg Abogados, donde centra su práctica profesional en materias civiles, comerciales y de consumo, con especial énfasis en el ámbito financiero de insolvencia.
Aurelio Gurrea Chalé
Socio fundador y presidente de Dictum Abogados, donde centra su práctica profesional en reestructuraciones, insolvencias y Derecho concursal. Abogado, titular mercantil, auditor de cuentas y economista. Presidente del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal (IIDC) y representante del IIDC en el Grupo V (Insolvencia) de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL). Es presidente de honor de la Asociación Profesional de Administradores Concursales «Sainz de Andino» (APACSA). Miembro del Consejo Académico de la Fundación para la Investigación sobre el Derecho y la Empresa (FIDE), patrono de la Fundación para la Innovación Financiera y la Economía Digital (FIFED) y miembro correspondiente del Instituto de Empresa de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba (Argentina). Ha sido profesor de Derecho concursal en diversos programas de grado y posgrado en varias universidades, incluyendo la Universidad San Pablo CEU de Madrid, la Universidad Antonio de Nebrija y la Universidad de Granada. Asimismo, ha sido ponente en numerosos foros nacionales e internacionales en materia de insolvencia, y autor de diversos libros, capítulos y artículos de Derecho de sociedades, Derecho contable y Derecho concursal. Ha recibido diversos premios y condecoraciones, incluyendo la Cruz de la Orden de San Raimundo de Peñafort otorgada por el Ministerio de Justicia del Gobierno de España.
Susana Hidvegi Arango
Fue Superintendente Delegada de Procedimientos de Insolvencia de Colombia hasta diciembre de 2021. Actualmente ejerce como asesora en materia de insolvencia empresarial y litigios complejos y arbitraje. Abogada y especialista en derecho financiero de la Universidad del Rosario. Cuenta con un LL.M. en Derecho de los negocios e insolvencia de la Universidad de California (UCLA) y está admitida como abogada en el Estado de Nueva York. Fue la delegada para representar a la República de Colombia ante UNCITRAL, Grupo de Trabajo V (Insolvencia). Dirigió la práctica de Litigios, Arbitraje e Insolvencia de la firma Brigard Urrutia y estuvo vinculada a Dechert LLP en Nueva York y a la Corte Internacional de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional en París. Es profesora en varias universidades. Ha participado en múltiples proyectos con organizaciones como el Banco Mundial e INSOL. Lideró las reformas realizadas al régimen de insolvencia de Colombia para afrontar los efectos de la crisis derivada de la pandemia del covid-19 que resultaron en la expedición del Decreto Legislativo 560 en abril de 2020 y el Decreto Legislativo 772 en junio 2020 y sus decretos reglamentarios.
Sheila C. Neder Cerezetti
Profesora de Derecho Mercantil en la Universidad de São Paulo. Licenciada en Derecho y Doctora en Derecho Mercantil por la misma Universidad. Fue Max Weber Postdoctoral Fellow en el European University Institute (Florencia, 2011-2012) y becaria de la Alexander von Humboldt-Stiftung, con estancias posdoctorales en el Max Planck Institute for Comparative and International Private Law (Hamburgo). Directora Ejecutiva del Instituto Brasileño de Estudios de Salvamento de Empresas (IBR) y miembro de INSOL International. Es autora de libros y artículos sobre Derecho mercantil, con particular énfasis en Derecho concursal y societario. Es consultora en materias de Derecho concursal, societario y contractual, y también actúa como experta y árbitro en litigios empresariales nacionales e internacionales.
Paúl Noboa Velasco
Abogado de la Pontificia Universidad Católica del Ecuador, donde fue el mejor egresado de su promoción. Es Máster en Derecho de Sociedades por University College London (UCL), donde obtuvo su título con Distinción. En el ámbito académico, Paúl es profesor de Gobierno Corporativo, Práctica Societaria e Insolvencia Empresarial en la Universidad San Francisco de Quito. Sus intereses investigadores se centran en el Derecho societario y el Derecho concursal. Ha sido ponente en varias conferencias organizadas por diversas instituciones y universidades de Iberoamérica. Ha participado activamente, en varios proyectos y anteproyectos de desarrollo normativo en derecho societario y procesos concursales en Ecuador. Paúl ha escrito varios artículos académicos relacionados con las áreas de su especialidad. Paúl es coordinador académico del Instituto Iberoamericano de Derecho y Finanzas, así como miembro del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal, de INSOL International, de INSOL Early Researcher Academics (ERA). Asimismo, es Editor General Adjunto de la revista jurídica LawyersEC.
Bruno Pineda Cordero
Abogado y socio director de la práctica financiera, mercado de valores y seguros en Pérez Bustamante & Ponce (Ecuador). Doctor en jurisprudencia por la Pontificia Universidad Católica del Ecuador y magíster en Finanzas por las Universidades Carlos III, Autónoma de Barcelona y Autónoma de Alicante (España). Tiene estudios de posgrado en Derecho Civil y Derecho Internacional Privado en la Universidad de Salamanca y cursó la parte introductoria del Executive MBA de la Universidad de Cambridge. Enfoca su práctica profesional en asuntos financieros, bursátiles, corporativos, de derecho concursal, bancarios y seguros. Asesora a acreedores nacionales e internacionales, financistas, deudores, underwriters, vendedores y compradores en operaciones financieras y bancarias complejas, generalmente con componentes fiduciarios, bursátiles, de seguros y regulatorios. Es también asesor y consultor también en temas de reestructuraciones, insolvencia empresarial, derecho societario y responsabilidad civil. Fue profesor de derecho concursal en la Maestría de Derecho Comercial en la Universidad San Francisco de Quito, así como especialista societario y de mercado de valores en la Superintendencia de Compañías, Valores y Seguros de Ecuador (1991-1995). Es miembro de la International Bar Association y del Grupo de Expertos en Derecho concursal del Instituto Iberoamericano de Derecho y Finanzas.
Nicolás Polanía Tello
Abogado y socio director de la práctica de Reestructuraciones e Insolvencias en DLA Piper Martínez Beltrán. Es magíster en Derecho de la Universidad Externado de Colombia y especialista en Derecho Administrativo de la Universidad del Rosario. Es litigante, asesor y consultor en temas de insolvencia empresarial, derecho societario y responsabilidad civil. Profesor en diferentes escuelas de Derecho en Colombia en pregrado y posgrado. Entre 2015 y 2018 fue juez de insolvencia en calidad de Superintendente Delegado de Procedimientos de Insolvencia de la Superintendencia de Sociedades de Colombia. Es miembro de la International Bar Association, de INSOL International, del Instituto Iberoamericano de Derecho y Finanzas, del Colegio de Abogados Comercialistas, del Instituto Colombiano de Responsabilidad Civil. Miembro Fundador del Centro de Estudios de Derecho Procesal (CEDEP), y director de su Capítulo de Insolvencia. Árbitro del Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Medellín. Mediador para la Recuperación Empresarial de la Cámara de Comercio de Bogotá y negociador privado para la resolución de la insolvencia.
Francisco Satiro de Souza Jr.
Profesor de Derecho Mercantil en la Universidad de São Paulo. Licenciado y Doctor en Derecho por la Universidad de São Paulo. Miembro del Consejo de Dirección de la Revista de Derecho Mercantil Industrial, Económico y Financiero y de TMA, INSOL e III. Ha sido profesor de Regulación del Mercado de Valores en el Centre for Transnational Legal Studies en Londres, coordinado por la Universidad de Georgetown, el Kings College y la Universidad de Londres. Delegado brasileño en el Grupo V (Insolvencia Transnacional) de UNCITRAL. Es un reconocido especialista en Derecho de sociedades, reestructuración de empresas, Derecho concursal y mercado de valores. Es abogado en São Paulo.
Adrián Thery Martí
Abogado y socio director del Departamento de Reestructuraciones e Insolvencias de Garrigues en Madrid. Asesora a deudores, a entidades de crédito o a inversores tanto en procesos extrajudiciales de reestructuración, como en procedimientos judiciales de refinanciación o insolvencia, ya sean domésticos o transfronterizos. Es miembro del Grupo de Expertos constituido para asistir a la Comisión Europea en propuestas legislativas e iniciativas políticas en materia de reestructuraciones e insolvencias. Es Consejero de INSOL Europe y Co-Presidente del Comité EMEA del International Insolvency Institute («III»). Asimismo, es miembro de la Conference of European Restructuring and Insolvency Law (CERIL), co-Presidente de la Sección de Reestructuraciones e Insolvencias del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid y fundador y Presidente (2015-2016) de la Sección Española de la Turnaround Management Association» (TMA).
